Autonomia del Paciente y Libertad Terapeutica

Comentario:

El consentimiento informado, como derecho del paciente a decidir acerca de cualquier intervención que pueda ocasionarle una alteración corporal o psíquica, implica el reconocimiento de su derecho fundamental a la autodeterminación sanitaria, constituyendo así la limitación a la libertad terapéutica del médico. Este derecho, que en nuestro ordenamiento aparece por primera vez en la Ley 30/1979, de 27 de Octubre, sobre extracción y trasplante de órganos y que sólo a partir de la entrada en vigor del Convenio Internacional para la Protección de los Derechos Humanos y la Dignidad del Ser Humano con respecto a las aplicaciones de la Biología y la Medicina y de la normativa estatal y autonómica que lo desarrollan es admitido sin reservas, ha sido, por el contrario objeto de atención detallada en los sistemas alemán y norteamericano ya desde principios del siglo XX. La presente obra estudia esta evolución e intenta elaborar, mediante las aportaciones de dicho examen y el análisis de la jurisprudencia y las leyes sobre la materia una teoría para la aplicación de la doctrina del consentimiento informado, que se inspira en el máximo respeto a la autonomía del paciente, incluso en aquellos supuestos en que el rechazo del tratamiento suponga un peligro para su vida, o en otros en que, tradicionalmente, se ha considerado que el paciente carecía de toda capacidad, como es el caso de la mayoría de los enfermos psiquiátricos. Este principio básico se complementa con la necesidad de estructurar un sistema de garantías para el enfermo que ha visto vulnerado su derecho a consentir, que se concretan en la aplicación a los supuestos de responsabilidad por dicha vulneración de la teoría de la pérdida de oportunidad. El libro ofrece, en su conjunto, una visión original y bastante radical de los derechos del paciente, tradicionalmente infravalorados en nuestro ordenamiento.

Sumario:
Abreviaturas
INTRODUCCIÓN 1. Objeto del estudio 2. Estado de la cuestión 2.1. Derecho comparado 2.2. El consentimiento informado en España 3. Estructura de la obra
CAPÍTULO PRIMERO. Evolución de la doctrina del consentimiento informado Planteamiento 1. Factores determinantes de la aparición de la doctrina del consentimiento informado 1.1. Primera etapa. Reconocimiento de la responsabilidad médica y consentimiento del paciente (finales del s. XIX-1945) 1.1.1. Sistema alemán 1.1.2. Jurisprudencia anglosajona 1.1.3. Sistema francés 1.2. Segunda etapa (1945-1972) 1.2.1. Alemania 1.2.2. Estados Unidos 1.3. Tercera etapa (desde 1972) 2. Precedentes de la doctrina del consentimiento informado en España. La situación anterior a la entrada en vigor del Convenio de Oviedo 2.1. La regulación legal del consentimiento del paciente hasta 1978 2.2. El consentimiento del paciente tras la entrada en vigor de la Cons-titución
CAPÍTULO SEGUNDO. La regulación del consentimiento informado en el Derecho español Planteamiento 1. El consentimiento informado: normativa internacional y Ley de Auto-nomía del paciente 1.1. El concepto unitario de consentimiento informado 1.2. La naturaleza constitucional del derecho del paciente a consentir 1.2.1. Derecho español A) Consentimiento informado y derecho a la dignidad B) Consentimiento informado y derecho a la libertad C) Consentimiento informado y derecho a la integridad corporal 1.2.2. La constitucionalidad del consentimiento informado: breve referencia al derecho comparado A) Ley francesa n.° 2002-303, de 4 de marzo de 2002, modificada por Ley de 8 de septiembre de 2004 B) Drittwirkung 2. Validez de la información 2.1. Cuestión previa: información terapéutica, asistencial y epidemio-lógica 2.1.1. Información terapéutica 2.1.2. Información clínica o asistencial 2.1.3. Información epidemiológica 2.2. Elementos de la información asistencial 2.2.1. Contenido de la información A) ¿Información exhaustiva o información parcial? B) Extremos de la información C) Legislación sectorial 2.2.2. Características de la información previa al consentimiento A) Información comprensible y adecuada B) Información verídica C) Información continuada 2.2.3. Sujetos de la información A) Sujetos obligados a informar B) Titulares del derecho de información 2.2.4. Excepciones al deber de información del médico A) La renuncia del paciente al consentimiento informado B) La necesidad terapéutica 3. Requisitos de validez del consentimiento informado. Capacidad y forma 3.1. El consentimiento informado en el Convenio de Oviedo y en la Ley 41/2002 3.1.1. El consentimiento informado en el art. 5 CPDH 3.1.2. El principio general de reconocimiento al derecho al con-sentimiento informado en los arts. 2, 3 y 8.1 LBAP 3.2. La capacidad del paciente 3.2.1. Principios 3.2.2. Remisión a la ley nacional A) Protección del paciente mayor de edad B) Protección del paciente menor de edad C) Protección del paciente psiquiátrico 3.3. Requisitos de forma del consentimiento 3.3.1. La forma del consentimiento en el CPDH 3.3.2. La forma del consentimiento en la LBAP A) Principio de libertad de forma con matices B) Necesidad de consentimiento escrito para cada inter-vención C) Los formularios de consentimiento informado 3.4. Instrucciones previas 3.4.1. Antecedentes de la regulación de los documentos de ins-trucciones previas A) Sistema norteamericano B) Sistemas europeos 3.4.2. El documento de instrucciones previas en la legislación vi-gente A) Supuestos de aplicación de las instrucciones consigna-das en el documento B) Contenido y límites del documento C) Eficacia de las instrucciones previas D) Capacidad del sujeto otorgante E) Función del representante F) Revocabilidad de las instrucciones previas G) Requisitos formales 4. Excepciones a la obligación de solicitud de consentimiento 4.1. Protección de los derechos del paciente 4.1.1. Transfusiones forzosas a Testigos de Jehová 4.1.2. Huelgas de hambre 4.2. Colisión entre los derechos del paciente y los de terceros. Inter-namientos psiquiátricos involuntarios 4.2.1. Concepto y requisitos del internamiento psiquiátrico invo-luntario 4.2.2. Internamiento involuntario y consentimiento informado 4.2.3. Tratamientos ambulatorios involuntarios
CAPÍTULO TERCERO. Responsabilidad derivada de la falta de consen-timiento informado en las intervenciones médicas Planteamiento 1. Responsabilidad por falta de consentimiento informado 1.1. Concepto de responsabilidad por falta de consentimiento informa-do. Cuestiones previas 1.1.1. Diligencia y lex artis 1.1.2. Obligaciones de medios y de resultados 1.1.3. Responsabilidad subjetiva/objetiva 1.2. Jurisdicción competente 1.2.1. Jurisdicción civil 1.2.2. Jurisdicción contencioso-administrativa 1.2.3. Jurisdicción penal 2. Elementos de la responsabilidad por falta de consentimiento informado (I): daño 2.1. Indemnizabilidad de la falta de información sólo en caso de lesión física 2.2. Indemnizabilidad en todos los casos de falta de información 3. Elementos de la responsabilidad por falta de consentimiento informado (2): conducta del profesional 3.1. Autonomía del deber de información 3.1.1. Deberes de información y de asistencia en el sistema espa-ñol 3.1.2. Consentimiento informado como acción independiente en el derecho estadounidense 3.2. Falta de consentimiento y omisión total o parcial de información 3.2.1. Falta de consentimiento 3.2.2. Falta total de información 3.2.3. Falta parcial de información 4. Elementos de la responsabilidad por falta de consentimiento informado (3): Causalidad material e imputación objetiva 5. Daño y causalidad en derecho comparado y propuesta de estructuración de la causalidad y el daño en la responsabilidad por falta de consenti-miento informado en el sistema español 5.1. Perte de chance en Francia 5.1.1. Concepto y elementos 5.1.2. Perte de chance y responsabilidad médica. Aléa thérapeuti-que y deber de información 5.2. Loss of chance en los países anglosajones 5.3. Admisibilidad de la doctrina de la pérdida de la oportunidad en el sistema español 5.3.1. Teoría de la pérdida de oportunidad en la jurisprudencia 5.3.2. Falta de consentimiento informado y pérdida de oportuni-dad 5.3.3. Falta de consentimiento informado en las intervenciones voluntarias y pérdida de oportunidad en las intervenciones estéticas y preventivas A) Intervenciones estéticas y pérdida de oportunidad B) Intervenciones preventivas y pérdida de oportunidad 5.3.4. Falta de consentimiento informado y pérdida de oportuni-dad en las pruebas genéticas A) Conceptos y derecho comparado B) El ejercicio de las acciones reproductivas en el sistema español C) Argumentos favorables y contrarios a la teoría de la pérdida de oportunidad
BIBLIOGRAFÍA JURISPRUDENCIA Tribunal Supremo Audiencia Nacional Tribunales Superiores de Justicia Audiencias Provinciales Estados Unidos Reino Unido Francia Australia Canada Alemania